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招标人与投标人串通有哪些形式?

 

第四十一条 禁止招标人与投标人串通投标。有下列情形之一的,属于招标人与投标人串通投标:(一)招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;(二)招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息;(三)招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价;(四)招标人授意投标人撤换、修改投标文件;(五)招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便;
本条适用的主体是招标人和投标人,包括招标人、招标代理机构和投标人;其违法行为属于共同违法。投标人与招标人相互串通投标指特定投标人与招标人在招标投标活动中,以不正当的手段从事私下交易,致使招标投标流于形式,共同损害国家利益、社会公共利益和他人的合法权益的行为。根据《反不正当竞争法》第15条第2款的规定,招标人与特定投标人串通投标属于排挤竞争对手的不公平竞争。
通说认为:在开标、决标以前,投标人与招标人不得发生任何实质联系,如果投标人与招标人违反程序性规定,在开标、决标以前发生任何实质性联系,就是勾结的行为,而相互勾结行为的存在,是这类限制竞争行为成立的要件。[10]二、招标人和投标人串通投标的典型表现形式《招标投标法实施条例》第41条细化了《招标投标法》第32条第2款关于“投标人不得与招标人串通投标,损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益”的规定。列明了五种典型的招标人与投标人串通投标的表现形式:(一)招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人所谓“知己知彼,百战不殆”,若投标人获得其他投标人的投标信息,便可修正自己的投标文件,甚至只需凭借略微优势,就可以正中评标委员会的下怀。《招标投标法》第28条规定:“招标人收到投标文件后,应当签收保存,不得开启。”故招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人的行为,显属违法。实践中也确实存在因招标人对投标人在投标截止时间前提交的投标文件保管

保管不善而被提前开启的情况,只有招标人及时纠正失误并有效防止有关信息被直接或者间接地泄露给其他投标人的情况下,才可以不归入本项法条所规定的违法情形。(二)招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息《招标投标法实施条例》第27条规定“标底必须保密”,招标人泄露标底的行为构成违法。投标人将根据已知标底确定对己最有利的略高于标底的投标价,虽然招标人的利益未受损,但因非法排斥了与其他投标人之间的公平竞争,故而为法律所禁止。实践中,招标人向投标利害关系人泄露投标人名称、数量或联系方式,泄露资格审查委员会或评标委员会成员名单、资格审查或评标情况等应当保密的事项,都可纳入招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息的范围。(三)招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价投标报价是投标文件之核心,为充分发挥竞争机制,投标人应根据招标文件的要求和自身实际条件进行报价。实践中,此种违法行为多为投标人与招标人秘密商定,在招投标时压低或者抬高标价,中标后再给投标人或招标人额外的补偿。

补偿。(四)招标人授意投标人撤换或修改投标文件本项规定意味着招标人不得在招标文件规定的提交投标截止时间前或后授意特定投标人撤换或修改投标文件,也不得在中标后签订合同前授意特定投标人撤换、修改投标文件,否则均构成串通投标。招标人在规定的提交投标文件截止时间后,协助投标人撤换投标文件、更改报价(包括修改电子投标文件相关数据)的,也可视为招标人授意投标人撤换、修改投标文件。(五)招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便诸如招标人指使或暗示,甚至强迫评标委员会推荐的中标候选人放弃中标;招标人无正当理由拒绝与中标候选人签订合同等行为,是招标人以其优势地位,欲通过拒绝承认中标候选人的资格地位等方式,暗示中标候选人应放弃其候选资格,为特定投标人成为中标人提供便利。(六)招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通

串通行为除这五种法定列举的招标人与投标人串通投标的情形外,还有一些行为亦可视为招标人与投标人串通投标的其他行为。诸如:1.提前进行实质性谈判招标人在中标通知书发出前与投标人就该招标项目进行实质性谈判。2.招标人“萝卜招标”招标人(招标代理机构)编制的招标公告、招标文件、资格审查文件专门为某个特定投标人“量身定做”或设有明显倾向性条款的。3.漠视投标人混同而不予制止招标人发现不同投标人的法定代表人、委托代理人、项目负责人、项目总监等人员有在同一个单位缴纳社会保险情形而不制止,反而同意其继续参加投标的。4.故意同意混装材料的投标人参与评标的招标人在资格审查或开标时发现不同投标人的投标资料(包括电子资料)相互混装等情形而不制止,反而同意其通过资格审查或继续参加评标的。5.招标人为投标人提供不公平服务的

招标人为参与该建设工程投标的投标人提供影响公平竞争的咨询服务或为其制作投标资料的。6.代理机构在招投标中双方代理的招标代理机构在同一建设工程招标投标活动中,既为招标人提供招标代理服务又为参加该项目投标的投标人提供咨询的。7.招投标中存在双方代理或服务的招标人、招标代理机构与投标人委托同一造价咨询公司或同一执业人员提供咨询或代理服务的。同招标人相互串通一样,认定招标人与投标人相互串通,必同时满足:招标人和投标人主观上为故意;招标人和投标人存在相互勾结的行为。串通投标行为无论采用何种形式,都会直接伤害其他人的合法权益,实质上属于无序竞争、恶意竞争行为,扰乱了正常的招投标秩序,妨碍了竞争机制应有功能的充分发挥,往往使中标结果在很大程度上操纵在少数几家企业手中,而将有优势、有实力中标的潜在中标人拒之门外。这不仅会破坏建设市场的正常管理和诚信环境,严重影响到招标投标的公正性和严肃性,而且会使得大多数投标人和招标人的利益受到损害。


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